人工成本通常在工程造價(jià)中占比較高。近年來(lái)，受市場(chǎng)供需及相關(guān)政策影響，人工單價(jià)處于快速上升的趨勢。由于工程項目普遍工期較長(cháng)，在施工期間人工單價(jià)發(fā)生較大波動(dòng)的情形下，承包人多面臨較高的人工成本風(fēng)險。如何在工程結算中實(shí)現人工費調差，往往成為承包人的難題。本文旨在以承包人視角，結合相關(guān)法律、政策及司法案例，探尋不同情形下主張人工費調差的路徑。

一、在合同明確約定人工費調差的情形下，依約主張人工費調差

在建設工程施工合同明確約定人工費予以調差的情形下，根據《民法典》第五百零九條第一款規定，遵循意思自治原則，承包方在工程結算過(guò)程中，可充分結合相關(guān)約定，主張人工費調差。

（一）人工費調差在合同中的約定形式

實(shí)踐中，根據調價(jià)方法不同，人工費調差的合同約定形式可以是：（1）在施工合同中約定按當地政策性調價(jià)文件調差；（2）在施工合同中約定依據造價(jià)管理部門(mén)發(fā)布的人工調價(jià)系數調差；（3）在施工合同中約定人工費參照信息價(jià)調差；（4）其他。需要注意的是，在部分施工合同中，有關(guān)人工費調差的內容可能較為隱蔽，例如僅在合同價(jià)格調整條款中簡(jiǎn)單列舉了調價(jià)公式，并未對人工費調差做特別的文字說(shuō)明，但在公式后面備注“人、材、機”字樣，可以理解為人工費屬于調價(jià)范圍。因此，承包人在主張人工費調差時(shí)，應當注意全面、細致地檢視合同中有關(guān)人工費調差的約定內容。

（二）合同無(wú)效時(shí)，承包人仍可參照約定主張人工費調差

在合同無(wú)效情形下，根據《民法典》第七百九十三條第一款規定，如建設工程經(jīng)驗收合格，工程價(jià)款可以參照合同約定折價(jià)補償承包人，人工費作為工程價(jià)款的組成部分，其有關(guān)調差的約定仍可在工程結算中參照執行。就此，最高人民法院在（2020）最高法民終1142號案中明確，在合同無(wú)效情形下，人工費可以參照合同約定予以調差。因此，即使合同無(wú)效，承包人仍可考慮參照相關(guān)約定主張人工費調差。

二、在合同未約定或約定不明的情形下，通過(guò)填補合同漏洞，主張人工費調差

（一）合同漏洞的填補方式

依據《民法典》第五百一十條及第五百一十一條規定，就人工費調差沒(méi)有約定或者約定不明確的，有下述方式對合同漏洞進(jìn)行填補：（1）協(xié)議補充；（2）按照合同相關(guān)條款或者交易習慣確定，學(xué)說(shuō)統稱(chēng)為“補充的合同解釋”；（3）適用法律規范（包括強制性規范、任意性規范以及倡導性規范）補充。[1]

根據最高人民法院在《民法典合同編理解與適用》中明確的裁判規則，對于合同履行中沒(méi)有約定或約定不明的合同內容，以最大限度尊重當事人意思自治為原則，首先是鼓勵雙方當事人繼續協(xié)商，爭取達成補充協(xié)議；其次，如果達不成補充協(xié)議，則按照合同條款或者交易習慣確定；再次，如果仍然不能確定合同內容，則按照《民法典》第五百一十一條的規定予以確定，即按照法律所確定的相對公平公正的原則對合同內容進(jìn)行補充。[2]有觀(guān)點(diǎn)認為在建設工程司法實(shí)踐中，裁判者宜率先以任意性規范所指明的市場(chǎng)價(jià)為依據確定工程造價(jià)。[3]筆者認為，該觀(guān)點(diǎn)有利于在復雜的建工類(lèi)糾紛中統一裁判規則，兼顧了效率與公平，具有一定合理性。

（二）優(yōu)先考慮通過(guò)協(xié)議補充人工費調差約定

站在承包人角度，在施工合同對人工費調差沒(méi)有約定或約定不明的情形下，三種合同漏洞填補方式并不是互斥的關(guān)系，其適用順序宜結合工程實(shí)際情況，以爭取人工費調差利益最大化為原則進(jìn)行綜合評判與選擇。就此，從便宜化解糾紛角度出發(fā)，依據《民法典》第五百一十條規定，承包人可先就人工費調差事項與發(fā)包人進(jìn)行充分協(xié)商，對相關(guān)調差規則及方法予以明確。

（三）依據合同體系解釋?zhuān)鲝埲斯べM調差

《民法典》第五百一十條規定：“不能達成補充協(xié)議的，按照合同相關(guān)條款或者交易習慣確定?！弊鳛轶w現合同內容的合同條款，是一個(gè)有機整體，相互關(guān)聯(lián)。[4]在施工合同未約定或未明確約定人工費調差內容的情況下，將不明確的人工費條款與其他條款相聯(lián)系，相互解釋?zhuān)嗷パa充[5]，從而確定工程造價(jià)[6]，是以體系解釋為出發(fā)點(diǎn)主張人工費調差。

1.建設工程施工合同的體系化構成要素

就建設工程施工合同，因簽訂過(guò)程繁瑣，施工內容相對專(zhuān)業(yè)，且工程造價(jià)的構成及結算較為復雜，最終組成施工合同文本的文件往往較多。具體可包括：1、工程施工合同協(xié)議書(shū)；2、招標文件；3、中標通知書(shū)；4、投標書(shū)及其附件；5、工程施工合同專(zhuān)用條款；6、工程施工合同通用條款；7、標準、規范及有關(guān)技術(shù)文件；8、圖紙；9、工程量清單；10、工程報價(jià)單或預算書(shū)；11、建設工程施工合同范本使用說(shuō)明；12、澄清文件；13、其他。一般而言，合同中會(huì )明確約定上述合同文件的解釋順序，用以填補合同漏洞和解決沖突條款的適用順序。除此之外，部分施工合同中可能會(huì )補充約定合同履行過(guò)程中發(fā)生的會(huì )議紀要、簽證、通知文件、備忘錄等書(shū)面資料，均作為合同條款的補充內容，與合同條款具有同等效力。實(shí)踐中，不乏有案例依據前述文件認定人工費應予調差。例如，最高人民法院在(2020)最高法民終455號案中認為，監理機構及發(fā)包人在施工過(guò)程中簽字確認的報告單，可以作為認定人工費調差的依據。

2.合同體系解釋在主張人工費調差中的應用方法

在施工合同未約定或未明確約定人工費調差內容的情況下，承包人可從以下幾個(gè)方面著(zhù)手，尋求人工費調差的合同體系解釋空間：（1）檢視全部合同構成文件中有關(guān)人工費調整的約定條款；（2）查看合同履行過(guò)程形成的會(huì )議紀要、簽證、備忘錄等文件中涉及人工費的相關(guān)內容；（3）明確合同文件的效力級別及解釋順序。在合同其他構成文件或合同履行過(guò)程中形成的文件中具有人工費調整內容的情形下，結合合同文件的效力級別及解釋順序，形成或推定當事人具有調整人工費的意思表示。

在一些建工糾紛中，可能存在解釋效力較低的文件中具有明確的人工費調整的約定條款，但在解釋效力較高的文件中將相關(guān)內容予以刪除的情況。就此，首先，可結合相關(guān)條款明確合同為可調價(jià)合同，為人工費調差奠定基礎；其次，可以考慮通過(guò)主合同的結算條款進(jìn)行填補。即查看主合同的結算條款中，是否將效力級別較低但約定了人工費調差的文件作為結算依據，從而主張提高該文件在結算中的適用順位；再次，在合同體系解釋無(wú)法達到前述效果的情形下，仍可考慮將適用效力較低的文件中的相關(guān)約定予以列舉，用以排除認定當事人已作出對人工費不予調差的意思表示的可能，尋求通過(guò)參照法律規范達到人工費調差的目的。例如，最高人民法院在(2017)最高法民申4707號案中認為，在合同通用條款約定人工費可調，專(zhuān)用條款未明確約定的情況下，可以參照省建設行政主管部門(mén)發(fā)布的指導意見(jiàn)，對人工費予以調整。

關(guān)于參考交易習慣確定人工費調整內容，因具有較強的個(gè)案性，本文不多做探討。

（四）依據法律規范，主張人工費調差

《民法典》第五百一十一條規定：“價(jià)款或者報酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；依法應當執行政府定價(jià)或者政府指導價(jià)的，依照規定履行?！贝讼蛋凑辗申P(guān)于合同約定不明時(shí)履約規則的規定，對于合同內容進(jìn)行補充。

1.按照地方調價(jià)文件中的人工費指導價(jià)，主張人工費調差

在施工合同未約定或未明確約定人工費調差內容的情況下，依據《民法典》第五百一十一條第一款規定，承包人可以考慮依據地方建設行政主管部門(mén)發(fā)布的人工費調價(jià)文件，主張人工費調差。

在建設工程領(lǐng)域，各省市建設行政主管部門(mén)多會(huì )結合市場(chǎng)變動(dòng)，不定期發(fā)布相關(guān)人工費調價(jià)文件，列明人工費指導價(jià)，以實(shí)現人工單價(jià)動(dòng)態(tài)管理。例如，江蘇省住房和城鄉建設廳于近期發(fā)布了《江蘇省住建廳關(guān)于發(fā)布建設工程人工工資指導價(jià)的通知》，將人工單價(jià)予以上調。

通常來(lái)說(shuō)，由于政府人工費指導價(jià)更新較慢，其多數情況下是低于市場(chǎng)價(jià)格的。但因政府人工費指導價(jià)在一定程度上可以反映一定時(shí)期內建設工程的人工單價(jià)水平，且其來(lái)源于政府相關(guān)部門(mén)的市場(chǎng)調研，相對于市場(chǎng)價(jià)或信息價(jià)，具有更高的客觀(guān)性和可參照性。因此，在司法實(shí)踐中，多數法院會(huì )慎重考量人工費調價(jià)文件對人工價(jià)格確定的影響，并廣泛地認為建設行政主管部門(mén)發(fā)布的人工費調價(jià)文件，在工程建設行業(yè)具有一定的普遍適用空間。例如，最高人民法院在（2018）最高法民終258號案中，明確“對于工程計價(jià)標準或計價(jià)方法應遵從有約定依約定、無(wú)約定或不能達成一致參照政府指導價(jià)確定的原則”。

需要進(jìn)一步說(shuō)明的是，建設主管部門(mén)發(fā)布的調價(jià)文件一般應認定為任意性規范，在建設工程施工合同約定的人工費標準高于建設主管部門(mén)頒布的調價(jià)標準時(shí)，應以合同約定為準。[7]

2.依據地方政策法規或《清單計價(jià)規范》[8]等，主張人工費依法應當執行地方政府指導價(jià)

在施工合同未約定或未明確約定人工費調差內容的情況下，依據《民法典》第五百一十一條第二款規定，承包人可以考慮依據地方政策法規或《清單計價(jià)規范》等，主張人工費依法應當執行地方政府人工費指導價(jià)。

實(shí)踐中，部分省份明確將人工費列為應當進(jìn)行價(jià)款調整的范疇。例如，山西省住房和城鄉建設廳發(fā)布的《建設工程造價(jià)信息動(dòng)態(tài)管理辦法》第六條規定“省工程造價(jià)管理機構發(fā)布的人工單價(jià)指導價(jià)應當作為確定工程造價(jià)的依據?！薄逗幽鲜∽》亢统青l建設廳關(guān)于貫徹（GB50500-2013）（建標〔2013〕44號）文件有關(guān)問(wèn)題的通知》也明確規定了“人工費指導價(jià)屬于政府指導價(jià)，不應列入計價(jià)風(fēng)險范圍”。據此，承包人在主張人工費調差過(guò)程中，可進(jìn)一步深化和加強對地方政策法規的梳理，以尋求更有利的規范依據。

此外，根據《清單計價(jià)規范》第3.4.1條規定：“建設工程發(fā)承包，必須在招標文件、合同中明確計價(jià)中的風(fēng)險內容及其范圍，不得采用無(wú)限風(fēng)險、所有風(fēng)險或類(lèi)似語(yǔ)句規定計價(jià)中的風(fēng)險內容及范圍?！钡?.4.2條規定：“由于下列因素出現，影響合同價(jià)款調整的，應由發(fā)包人承擔：（二）省級或行業(yè)建設主管部門(mén)發(fā)布的人工費調整，但承包人對人工費或人工單價(jià)的報價(jià)高于發(fā)布的除外?！比斯べM上漲風(fēng)險不應由承包人全部承擔。

就此，最高人民法院在（2019）最高法民申5682號案中，結合《清單計價(jià)規范》及地方規定，在合同未就人工費調整的風(fēng)險承擔作出約定的情形下，依據施工期間政府發(fā)布的人工費指導價(jià)進(jìn)行了調差。據此，在施工合同約定采用清單計價(jià)方式的情形下，承包人可以考慮同時(shí)依據該規范的相關(guān)規定，結合地方政策法規及人工費調價(jià)文件，一并主張人工費調差。

3.合同無(wú)效時(shí)，承包人仍可參照地方調價(jià)文件主張人工費調差

在合同無(wú)效情形下，即使發(fā)承包雙方實(shí)際履行的合同中并未將人工費價(jià)差納入工程款調整范圍，根據最高人民法院（2019）最高法民申4968號案，承包人仍可考慮主張人工費參照地方調價(jià)文件規定予以調差。

三、在合同約定固定價(jià)或人工費不予調差的情形下，可考慮主張工期延誤期間的人工費差價(jià)

在合同約定固定價(jià)或人工費不予調差的情形下，如因發(fā)包人原因導致工期延誤，承包人可以考慮主張延誤期間的人工費上漲差價(jià)由發(fā)包人承擔。

一般而言，在合同明確約定固定價(jià)或人工費不予調差的情形下，依據合同自由原則，原則上人工費不予調差。但如因發(fā)包人原因導致工期延誤，且在工期延誤期間客觀(guān)發(fā)生了人工單價(jià)上漲的事實(shí)，該上漲風(fēng)險由承包人全部承擔，明顯不符合“違約者不受益”的處理原則。

根據《民法典》第八百零四條規定，因發(fā)包人原因導致工期延誤的，承包人在工期延誤期間的損失應由發(fā)包人承擔。目前普遍適用的《建設工程施工合同（示范文本）》（GF-2017-0201）中，通用合同條款第16.1.2條約定：“發(fā)包人應承擔因其違約給承包人增加的費用和(或)延誤的工期，并支付承包人合理的利潤?！?/span>

就此，最高人民法院在（2016）最高法民終259號案中認為，在發(fā)包人原因導致工期延誤情況下，可以結合人工費上漲的實(shí)情和地方相關(guān)調價(jià)的政策文件，對人工費予以調增。其在（2014）民抗字第80號案中亦認可，發(fā)包人原因導致延期開(kāi)工的，延誤期間的人工費損失應由發(fā)包人承擔。

比較特殊的情況是，工期延誤期間，人工市場(chǎng)單價(jià)上漲明顯，但國家或地方未及時(shí)發(fā)布某類(lèi)工程的人工費調整文件，如公路交通工程。根據最高人民法院在(2020)最高法民終912號案中的裁判觀(guān)點(diǎn)，此種情形下，承包人可以考慮參照房屋建筑類(lèi)調價(jià)文件中的人工價(jià)格標準，主張調差。

此外，根據最高人民法院(2018)最高法民終857號案例，在合同無(wú)效情形下，即使雙方合同中明確約定人工費不予調整，在人工費大幅上漲的情況下，基于公平考量及雙方過(guò)錯程度，法院亦有可能判決人工費增調部分由發(fā)包方適當承擔。

四、實(shí)務(wù)建議

因建設工程項目客觀(guān)存在較大的人工費上漲風(fēng)險，承包人在簽訂施工合同時(shí)應充分考慮施工工期、人工市場(chǎng)價(jià)格變化、政策調整等因素，合理確定人工單價(jià)標準，并明確約定有關(guān)調差方法。在施工程合同中對人工費調差方法沒(méi)有約定或約定不明確的情況下，承包人應及時(shí)與發(fā)包人協(xié)商，簽訂補充合同，或在施工過(guò)程中，通過(guò)工程簽證、備忘錄等形式確定符合或接近市場(chǎng)價(jià)格的人工單價(jià)，以降低人工成本風(fēng)險。在前述均無(wú)法實(shí)現的情況下，承包人可以考慮參照合同體系解釋或依據相關(guān)法律規范，合理主張人工費調差。

注：

[1]周利明：《合同漏洞情形下工程造價(jià)確定方法》，發(fā)表于天同訴訟圈公眾號，2021年7月22日。

[2]最高人民法院民法典貫徹實(shí)施工作領(lǐng)導小組，《中華人民共和國民法典合同編理解與適用（一）》，人民法院出版社，第349頁(yè)

[3]同前注1。

[4]同前注2，第347頁(yè)。

[5]梁慧星：《民法學(xué)說(shuō)判例與立法研究》（第2冊），國家行政學(xué)院出版社1999年版，第261頁(yè)。

[6]同前注1。

[7]參見(jiàn)最高人民法院（2018）最高法民終258號案例。

[8]全稱(chēng)為《建設工程工程量清單計價(jià)規范》（GB50500-2013）